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刑法學
同等學力
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精彩分享 | 張明楷:刑法學,一場給所有人的思維風暴

  在法律界流傳著這么一種說法不管你是做非訴業務還是訴訟業務,不管你是刑辯律師還是民商律師,通過法律資格考試都不算什么,只有刑法考了高分,才能讓人刮目相看。這種說法確實有道理,因為刑法學可以說是所有法學學科中最考驗事實歸納能力、邏輯能力、語言能力和數學能力的學科之一,也是最考驗正義感的學科之一。

  如果不是法律從業者,你可能會問,刑法研究的不就是刑事案件嗎?刑事案件怎么判,《中華人民共和國刑法》(后文簡稱“《刑法》”)里不是規定得很清楚嗎?比如故意殺人罪,我拿本《刑法》,按照規定去分析案件、定罪量刑,不就行了嗎?這難在哪兒呢?

  當然沒這么簡單。比如,看一個最簡單的問題:你怎么知道一個案件一定成立故意殺人罪,而不是故意傷害罪致人死亡呢?要知道,這兩者不僅罪名不同,量刑上也有很大的差別。

  事實上,生活中發生的案件遠比你想象得復雜。比如,拐賣婦女罪是指拐賣 14 周歲以上的女性,那么,如果行為人以為自己拐賣的是 15 歲的男性,但實際上拐賣的是 15 歲的女性,該怎么處理?或者,行為人以為自己拐賣的是 15 歲的女性,但實際上拐賣的是 15歲的男性,又該怎么處理?這都能成立拐賣婦女罪嗎?如果不成立拐賣婦女罪,那是否就不成立犯罪了呢?

  你看,《刑法》確實明確規定了拐賣婦女罪這個罪名,但實際發生的案件要比法條規定復雜得多。有沒有法條可以適用、適用哪個法條、是不是照搬法條就能解決,都需要在具體案件中去分析、推理。所以,要想做出準確的判斷,當然要熟悉法條,但只熟悉法條還不夠。要想得出一個正義的結論,你首先要做一個預判,找到一個方向。

  比如上面的例子,行為人以為拐賣的是 15 歲的男性,實際上拐賣的是 15 歲的女性。你可能會預判,這應該成立拐賣婦女罪,因為行為人確實拐賣了一位婦女。然后,你就要按照這個預判去尋找可能適用的法律規范,即分析能不能適用拐賣婦女罪的規定。接下來,你要歸納案件事實,判斷事實能不能和拐賣婦女罪的法律規范相對應。

  在這個例子中,如果把事實歸納為拐賣婦女,那問題就來了——行為人本意是要拐賣一個 15 歲的男性,并沒有拐賣婦女罪的故意,而沒有故意就不能成立拐賣婦女罪。這等于推翻了你原先的預判,你就得接著想這種行為能不能成立別的罪,比如非法拘禁罪。

  再看看案件事實。如果行為人的拐賣行為確實侵害了他人的身體活動自由,他主觀上也有侵害他人身體活動自由的故意,那就可以把案件事實歸納為侵害他人的身體活動自由。這樣,就可以和非法拘禁罪相對應了。

  在這個過程中,你要不斷把事實向法律規范拉近,也要不斷把法律規范向事實拉近,只有這樣,最終才能得出正義的結論。而在這個過程中,最困難的,是法律規范的含義和事實的性質都不是固定的,而是在不斷變化的。

  刑法學研究的都是真實的社會問題,而我們的社會變化太快,總是不斷出現新問題。比如,1997 年《刑法》就規定了盜竊罪,當時法律界一般認為,盜竊罪的對象是有體物,比如貨幣、汽車、金銀首飾等。但是隨著社會經濟的發展,財物的形式慢慢發生了變化,一些虛擬的財物也具有了跟普通財物一樣的價值。于是問題就來了,比如,盜竊比特幣的行為能成立盜竊罪嗎?如果認為成立,那盜竊罪的對象,即對“財物”的解釋,就不能再局限于有體物了。

  作為刑事司法工作者,我們必須不斷地重新挖掘并再次解釋《刑法》條文的真實含義,只有這樣才能解決當下的問題。而解釋《刑法》條文的含義,是刑法學中最考驗人的正義感和邏輯的部分。

  刑法的鐵律是罪刑法定原則,要求必須是《刑法》有明文規定的才算犯罪,我們在解釋《刑法》條文時必須遵守這一點。但有時候,如果嚴格按照法條來辦,好像沒有辦法得出理想的正義結論。

  比如,《刑法》規定,一般搶劫罪的量刑幅度是 3-10 年有期徒刑,而搶劫罪結果加重犯的量刑幅度是 10 年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑。其中,冒充軍警人員搶劫就屬于搶劫罪的情節加重犯。也就是說,冒充軍警人員搶劫的,定罪量刑要比一般的搶劫犯更重。但如果是真正的軍警人員搶劫,該怎么處理呢?目前司法解釋的觀點是,真正軍警人員搶劫的,只能按一般搶劫罪從重處罰,即在3-10 年有期徒刑這個幅度內從重量刑。

  但是,真正的軍警人員受過特殊訓練,制服他人的能力肯定是高于一般人的。而且,真正的軍警人員實施搶劫,更難挽回國家機關的形象。如果對他們的量刑比假的軍警人員輕,顯然會導致量刑不均衡。

  對于這種情形,你可能會跟我有一樣的預判,就是對真正的軍警人員搶劫也應該適用加重的法定刑。但是,法條不能隨便修改,又要實現正義,怎么辦呢?我覺得可以從解釋上下功夫;把“冒充”這個詞拆分為“假冒”和“充任”。既然有“充任”這層含義,那自然就可以包含真正的軍警人員了。這樣,真正的軍警人員搶劫,也就可以適用加重的法定刑了。當然,這只是我的解釋,或許等看完這本書,你會有更好的解釋方法

  我想強調的是,刑法學并不是一個智力游戲,它背后是沉甸甸的社會責任。經常有人說,司法人員辦的不只是案件,更是別人的人生,刑事司法尤其如此。更重要的是,刑法學不僅關乎個別人的命運,更關乎我們生活的這個世界最緊要的問題。因為刑法劃定了這個社會關于自由的邊界,也劃定了每個人行為的邊界。

  所以我相信,一個人只要開始試圖了解刑法學,他就一定會樂于思考刑法學提出的問題。我也相信,我們身邊那些真正善于思考的人,一定也在生活中踐行著刑法學的這套思維模式,用嚴謹的邏輯去解決復雜的問題,用智慧去追求正義。

  我們要為了正義去尋求最優解,而這個過程又是極其嚴謹和復雜的。這是刑法學的艱難之處,也是刑法學的魅力所在,更是學習刑法學的樂趣所在。可以說,刑法學就是人類智慧的高峰,也是每個人都應該攀登的高峰。為了和你一起攀登刑法學這座高峰,我在本書設計了 100 個具體的問題,它們既具有普遍意義,也具有現實價值,并且我會盡可能通過案件來拆解刑法的思考過程,希望本書能帶你體驗深度思考的快樂。

  最后,我想重申一下,學習刑法學的過程,就是追求正義的過程。法不正解心不朽,這是我一直堅守的情懷。我相信,公平正義也一定是你內心的追求。而學習刑法學,就是我們用智慧追求正義的開始。

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