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2013同等學力申碩法學考點精要之—法理學(一)

   為了提高法學在職研究生的專業知識【北京工商大學在職研究生頻道】精選以下內容:

  第一章法的概念與本質

  西方法理學的三大主流學派(06,不定,8):自然法學派、社會法學派和分析法學派。

  第二章法的要素

  法律概念的功能(08,不定,10)表現在兩個方面:一,認知功能;二,構成功能。

  法律概念的種類(07,簡答,1):法律概念是對各種法律現象或法律事實加以描述、概括的概念。法律

  概念,其本身不是法律規則或法律原則,而是表述規則和原則之內容的工具。從這個意義上說,法律概念不是完全獨立的法的要素,它總是依附于法律規則或法律原則。根據其內容可以分為:基本的法律概念和非基本的法律概念,根據其所描述的對象,可以分為時間概念、空間概念、涉人概念、涉事概念和涉物概念等。

  按照規則所調整的關系是否發生于該規則產生之前,可以把法律規則區分為確認性規則與構成性規則。(05,不定,18)。

  法律規則與法律條文的關系(08,判斷,1):法律規則與法律條文不同。法律條文只是法律規則的表述形式,二者不是一對一的關系。一個法律規則的全部要素是通過數個法律條文加以表述的,有時,法律規則的一個要素也可能表述在不同的法律條文中,甚至法律規則的諸要素分散于不同的法律文件中,有的還跨兩個以上的法律部門。

  法律規則的分類。

  第三章 法的產生、發展與歷史類型

  第四章法的價值

  法律價值(05,名解,2):法律價值不是一個類似“法律規則”、“法律行為”那樣的實體范疇,而是一個關系范疇。只有當法律符合或滿足人們的需要,在人與人之間那個城價關系,法律才有價值可言。在法學研究中,法的價值大致包括三種含義:第一,法的目的價值。第二,法的形式價值。第三,發的評價標準。法律對社會秩序的維護的意義(04,論述,2):法律對社會秩序的維護,主要體現在四個方面:

  第一,維護階級統治秩序。法律作為國家重要的統治手段,首先必然要以維護統治階級的整體的根本利益為核心來建立和維護階級統治秩序。第二,維護權力運行秩序。第三,維護經濟秩序。第四,維護正常的社會生活秩序。

  法律對正義的保障(08,論述,2)(07,簡答,2):法律對于正義的保障的主要方式是:首先,通過法律權利和法律義務機制。一方面,在法律上公正地分配社會合作的利益、機會和負擔,以此促進和保障法律上的實體正義;另一方面,在法律上公正地設定本身就體現正義并以實現實體正義為目的的一系列緊密聯系的各個環節與過程,以此促進和保障法律上的程序正義。對正義的這種保障方式要是由立法來承擔的。其次,通過法律責任和懲罰機制。一方面,通過對違法矯正和回復受到違反和侵害的法律上的權利和義務,以此保障法律上的實體正義和程序正義的實現;另一方面,通過法律效果認可機制,對合法行為及其法律效果予以認可,從而保障法律上的實體正義和程序正義。對正義的這兩種保障方式是由執法和司法來承擔的。最后,法律通過把社會生活的主要領域以及其重要的社會關系類型納入法律之內,實行法治化管理,也就是法律性質的規范化和制度化的治理,把正義的基本內涵融貫進這些規范和制度之中,并通過嚴格的依法辦事,從而在整個社會之中全面地促進和保障社會正義。

  確定的指引:即通過設置法律義務,要求人們作出或抑制一定行為,使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。一種是不確定的指引,又稱選擇的指引,是指通過宣告法律權利,給人們一定的選擇范圍。(07,判斷,1)

  法律的規范作用分類;個別性指引;評價作用;教育作用;預測作用;強制作用。

  第五章法的淵源與效力

  判例法(04,名解,5):判例法是指可作為先例據以裁決的法院判決。確認判例法的國家,有“法官造法”之說,這是英美法系國家的特點。

  遵循先例原則(06,名解,3):遵循先例原則是指某一判決所依據的法律規則,不僅適用于該案,而且同時又作為一種先例而適用于該法院及其所屬下級法院所管轄的案情基本相同或相近的案件。

  當代中國法的淵源(03,判斷,1):憲法;法律;行政法規;行政規章;軍事法規與規章;地方性法規;自治法規;特別行政區的法律、法規;國際條約與協定。其他淵源:習慣;政策;司法解釋。

  法的溯及力(03,名解,1):法的溯及力又稱法律溯及既往的效力,是指新法對其生效前發生的行為和時間是否適用,如果不適用,就沒有溯及力;如果適用,就有溯及力。

  法的等級效力應遵循的原則(05,簡答,4):(1)根本法優于普通法。(2)上位法優于下位法。(3)新法優于舊法。(4)特別法優于一般法。

  法律終止(07,不定,9):法律終止生效即法律被廢止,指法的消滅效力。它一般分為明示廢止和默示廢止兩種。明示廢止是在新法或者其他法律文件中明文規定廢止舊法;默示廢止是在使用法律中出現新法與舊法沖突時,使用新法而使舊法事實上被廢止。如果出現立法機關所立新法與舊法發生矛盾的情況,應當按照“新法優于舊法”、“后法優于前法”的原則加以解決,舊法因此被新法“默示地廢止”。

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